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近年來(lái)，美國(guó)對(duì)來(lái)自中國(guó)的收購(gòu)越發(fā)敏感，諸多赴美收購(gòu)交易頻頻受狙，2017年以來(lái)中國(guó)投資人因?yàn)槊绹?guó)外資投資委員會(huì)（CFIUS）國(guó)家安全審查集中喪失了多起收購(gòu)交易。

國(guó)家隊(duì)赴美收購(gòu)受狙，賴(lài)國(guó)資背景？

2017年2月22日，國(guó)家集成電路產(chǎn)業(yè)投資基金股份有限公司支持的財(cái)團(tuán)收購(gòu)美國(guó)專(zhuān)業(yè)半導(dǎo)體測(cè)試設(shè)備商Xcerra的交易，因遭受美國(guó)外資投資委員會(huì)（CFIUS）國(guó)家安全審查的狙擊應(yīng)聲倒下，Xcerra與中國(guó)收購(gòu)方同日簽署了并購(gòu)終止協(xié)議，雙方友好分手，所幸互不需要支付分手費(fèi)。

美國(guó)這家半導(dǎo)體測(cè)試設(shè)備商在公告中指出，交易雙方認(rèn)真研究了美國(guó)CFIUS的反饋，美國(guó)官方的反饋是收購(gòu)獲批“非常不可能”，雙方經(jīng)過(guò)進(jìn)一步磋商決定不再繼續(xù)努力尋求美國(guó)政府的批準(zhǔn)，無(wú)奈地終止了這樁5.8億美元的并購(gòu)交易。

實(shí)際上，收購(gòu)交易各方在2017年4月7日就簽署了并購(gòu)協(xié)議，收購(gòu)主體為中青芯鑫（蘇州工業(yè)園區(qū)）資產(chǎn)管理有限責(zé)任公司，國(guó)家集成電路產(chǎn)業(yè)投資基金股份有限公司為（股本資金）支持方，而芯鑫融資租賃有限責(zé)任公司為收購(gòu)提供貸款融資。

4月11日，中青芯鑫（蘇州工業(yè)園區(qū)）資產(chǎn)管理有限責(zé)任公司向美國(guó)目標(biāo)公司提供了上述（由國(guó)家集成電路產(chǎn)業(yè)投資基金股份有限公司承諾的）股本金出資的承諾函和（由芯鑫融資租賃有限責(zé)任公司承諾的）貸款承諾函，還就交易變通地通過(guò)北京銀行向目標(biāo)公司在蘇州的全資子公司提供了保函。

2017年8月4日，原收購(gòu)主體公司中青芯鑫（蘇州工業(yè)園區(qū)）資產(chǎn)管理有限責(zé)任公司將收購(gòu)協(xié)議及相關(guān)融資文件下的權(quán)利義務(wù)全部轉(zhuǎn)讓給了07月17日新成立的收購(gòu)主體——湖北鑫炎股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）。

工商信息查詢(xún)可見(jiàn)，原收購(gòu)主體中青芯鑫（蘇州工業(yè)園區(qū)）資產(chǎn)管理有限責(zé)任公司的股東包括：

芯鑫融資租賃有限責(zé)任公司——該公司股東包括國(guó)家集成電路產(chǎn)業(yè)投資基金股份有限公司、中芯國(guó)際集成電路制造有限公司、北京芯動(dòng)能投資基金、海峽半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)發(fā)展有限公司和西藏紫光清彩投資有限公司等；

中青信投控股有限責(zé)任公司——該公司股東為紫光集團(tuán)；

國(guó)家集成電路產(chǎn)業(yè)投資基金的投資人更是包括上海國(guó)盛（集團(tuán)）有限公司、中國(guó)煙草總公司、中國(guó)移動(dòng)通信集團(tuán)公司、中國(guó)電子科技集團(tuán)公司及北京亦莊國(guó)際投資發(fā)展有限公司等大型國(guó)企。

這樁并購(gòu)交易從一開(kāi)始因?yàn)橹袊?guó)“國(guó)家隊(duì)”的參與而備受關(guān)注，到2017年12月份交易雙方就撤回并重新提交了向CFIUS的主動(dòng)申報(bào)，以爭(zhēng)取更多的并購(gòu)審查和討論時(shí)間。

即便如此，這樁交易最終還是倒在了美國(guó)CFIUS的槍口下。如果大家認(rèn)為這樁并購(gòu)交易的失敗是因?yàn)橹袊?guó)“國(guó)家隊(duì)”的重度參與的話(huà)，那還是先看看螞蟻金服赴美收購(gòu)更不幸的遭遇。

螞蟻金服收購(gòu)美國(guó)匯款公司MoneyGram受挫

2018年1月2日，螞蟻金服以每股18美元（總額約12億美元）收購(gòu)美國(guó)匯款公司MoneyGram的交易宣告告吹，原因同樣是交易未能獲得CFIUS的批準(zhǔn)，螞蟻金服因此支付了3千萬(wàn)美元的“分手費(fèi)”。

螞蟻金服英國(guó)公司及其美國(guó)特殊目的實(shí)體與收購(gòu)目標(biāo)在2017年1月26日簽署了并購(gòu)協(xié)議，收購(gòu)價(jià)格為13.25美元/股，螞蟻金服香港公司還就收購(gòu)提供了4500萬(wàn)美元的保函。

2017年4月15日，由于Euronet 公司在前一日加入了競(jìng)購(gòu)，螞蟻金服將收購(gòu)價(jià)提升到18美元/股。雙方為了表示達(dá)成交易的決心，還分別大幅度提高了雙方因各自原因?qū)е陆灰捉K止應(yīng)承擔(dān)的分手費(fèi)：收購(gòu)目標(biāo)公司的分手費(fèi)從3000萬(wàn)美元提高到4100萬(wàn)美元，螞蟻金服方面的分手費(fèi)從6000萬(wàn)美元提高到8300萬(wàn)美元，分別等比上調(diào)了約三分之一；美國(guó)CFIUS審查風(fēng)險(xiǎn)則由螞蟻金服一方承擔(dān)，分手費(fèi)更是由1750萬(wàn)美元大幅提升到3000萬(wàn)美元。

次日，收購(gòu)交易雙方滿(mǎn)意地發(fā)表了聯(lián)合新聞稿，宣布交易達(dá)成了并購(gòu)協(xié)議修訂版的簽署，以及收購(gòu)目標(biāo)公司董事會(huì)認(rèn)定Euronet 公司在4月14日提出的有約束力的收購(gòu)條件不構(gòu)成原并購(gòu)協(xié)議項(xiàng)下“更優(yōu)越的收購(gòu)方案”（讓目標(biāo)公司可以依據(jù)并購(gòu)協(xié)議的豁免與新競(jìng)購(gòu)方啟動(dòng)談判），而簽署并購(gòu)協(xié)議修訂符合目標(biāo)公司及其股東利益，并提議公司股東批準(zhǔn)螞蟻金服的收購(gòu)方案。

結(jié)果如前文所述，交易各方被CFIUS告知交易不會(huì)得到批準(zhǔn)，各方?jīng)Q定不再費(fèi)力去爭(zhēng)取（總統(tǒng)最終介入），盡管馬云在這樁交易敲定的兩個(gè)多星期之前（2017年1月9日）得到候任總統(tǒng)特朗普的會(huì)見(jiàn)，并承諾未來(lái)五年為美國(guó)創(chuàng)造100萬(wàn)個(gè)職位。

2018年1月2日，并購(gòu)交易雙方簽署了終止協(xié)議，宣告交易流產(chǎn)。

根據(jù)終止協(xié)議，螞蟻金服依約定向?qū)Ψ街Ц读?000萬(wàn)美元的分手費(fèi)。

即便以就業(yè)為名，美國(guó)總統(tǒng)也未必會(huì)“三思后行”

大家都知道美國(guó)總統(tǒng)特朗普特別強(qiáng)調(diào)就業(yè)，為了增加美國(guó)就業(yè)機(jī)會(huì)甚至不惜與大的跨國(guó)公司撕破臉面。所以，另外一家據(jù)稱(chēng)有中國(guó)背景的硅谷基金Canyon Bridge收購(gòu)美國(guó)萊迪思半導(dǎo)體公司Lattice Semiconductor時(shí)，該目標(biāo)公司向特朗普總統(tǒng)申訴交易如何有利于就業(yè)等美國(guó)利益，這位總統(tǒng)最終還是否決了收購(gòu)。（極客合同注：盡管理論上CFIUS應(yīng)該向美總統(tǒng)提出建議由總統(tǒng)最后做出否決并購(gòu)的決定，但通常情況下收購(gòu)交易各方從CFIUS獲悉無(wú)法獲批甚至獲批勝數(shù)不大就主動(dòng)撤退了，所以盡管因CFIUS流產(chǎn)的交易不少，有人統(tǒng)計(jì)該交易為過(guò)去27年里美國(guó)總統(tǒng)第四次親自否決了類(lèi)似交易）。

這樁交易的并購(gòu)文件由交易雙方在2016年11月3日簽署，從文件來(lái)看收購(gòu)方是一家總部位于硅谷的基金，收購(gòu)主體全都是美國(guó)公司。

但CFIUS的審查將基金收購(gòu)方的架構(gòu)剖析到底，從基金的LP（有限合伙人）中揪出了一家名為Yitai Capital Limited的香港公司，而這家香港公司的股東為大陸公司China Venture Capital Fund Corporation Limited(CVCF)，最終這樣透視到基金的中國(guó)背景，并以可能損害美國(guó)國(guó)家安全為由，不批準(zhǔn)這項(xiàng)并購(gòu)交易。

到了2017年9月，目標(biāo)公司表示已經(jīng)收到CFIUS不批準(zhǔn)交易的反饋，但收購(gòu)雙方仍然堅(jiān)持不懈將案件遞交到美國(guó)總統(tǒng)面前，尤其是目標(biāo)公司的高管在各種場(chǎng)合呼吁總統(tǒng)考慮此交易對(duì)公司、股東和員工及增加就業(yè)的有利影響介入批準(zhǔn)交易。

最終，特朗普還是依據(jù)CFIUS的推薦簽發(fā)了禁止交易的總統(tǒng)令。

有媒體引用美國(guó)白宮的聲明表示， CVCF是中國(guó)國(guó)有企業(yè)旗下公司，而鑒于中國(guó)政府在這樁交易中所起的作用，相關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)流到外國(guó)公司手中的可能性，半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)供應(yīng)鏈對(duì)美國(guó)政府的重要性，加上美國(guó)政府正在使用萊迪斯半導(dǎo)體公司的產(chǎn)品，在國(guó)家安全的考量之下，禁止了這樁交易。

收購(gòu)目標(biāo)公司的CEO在交易被否后這樣說(shuō)道：

“與Canyon Bridge的交易符合我們股東、客戶(hù)、員工和美國(guó)的最佳利益。我們也相信我們的CFIUS緩解（極客合同注：指緩解美國(guó)國(guó)家安全擔(dān)憂(yōu)）方案是有史以來(lái)針對(duì)半導(dǎo)體行業(yè)境外交易提出的最全面的提議方案，并且將最大限度地提高美國(guó)國(guó)家安全保護(hù)水平，同時(shí)使萊迪思能夠接受Canyon Bridge的投資并創(chuàng)造雙倍的美國(guó)就業(yè)機(jī)會(huì)。雖然我們無(wú)法獲批令人失望，但董事會(huì)和我想在此感謝Canyon Bridge的支持。”

近身觀(guān)察陰影里的CFIUS 

簡(jiǎn)稱(chēng)CFIUS的美國(guó)投資委員會(huì)（Committee on Foreign Investment in the United States），是一家由美國(guó)財(cái)政部長(zhǎng)負(fù)責(zé)的機(jī)構(gòu)間協(xié)調(diào)委員會(huì)，成員由各主要執(zhí)行部門(mén)和機(jī)構(gòu)的代表組成，其主要職責(zé)是審核將會(huì)導(dǎo)致外國(guó)人控制美國(guó)行業(yè)或企業(yè)的交易，重點(diǎn)關(guān)注在美國(guó)構(gòu)成所涉交易的外國(guó)投資是否會(huì)影響美國(guó)國(guó)家安全。控制和國(guó)家安全都是廣泛的解釋?zhuān)覍彶闃?biāo)準(zhǔn)和決策過(guò)程也不是非常清晰和透明。

CFIUS審查特別關(guān)注相關(guān)交易中的兩個(gè)方面：被收購(gòu)的美國(guó)公司的性質(zhì)以及取得該美國(guó)企業(yè)控制權(quán)的外國(guó)人的身份。

CFIUS審查關(guān)注美國(guó)公司的性質(zhì)，而不是交易牽涉的金額，這一點(diǎn)可以從2016年9月TCL集團(tuán)收購(gòu)美國(guó)Novatel Wireless公司旗下MIFI（智能移動(dòng)熱點(diǎn)設(shè)備及移動(dòng)寬帶）業(yè)務(wù)的交易中可見(jiàn)一斑。該交易本為賣(mài)方公司不再看好并希望處置的智能移動(dòng)熱點(diǎn)設(shè)備及移動(dòng)寬帶業(yè)務(wù)，但該項(xiàng)目?jī)纱翁峤簧暾?qǐng)均未獲得CFIUS通過(guò)，最終TCL集團(tuán)在2017年6月無(wú)奈放棄收購(gòu)。從交易文件中可以看出，這樁交易金額只有5000萬(wàn)美元而已。

交易當(dāng)事方可以而且往往自愿地做CFIUS申報(bào)，但CFIUS在某些情況下可以主動(dòng)啟動(dòng)審核程序，即便交易達(dá)成之后，該委員會(huì)也有權(quán)審核和禁止交易。

實(shí)踐中，事先提前申報(bào)已經(jīng)成為更常見(jiàn)做法，否則如果被CFIUS主動(dòng)審查就更麻煩了。2012年9月，奧巴馬總統(tǒng)簽發(fā)了總統(tǒng)令，正式禁止羅爾斯公司（Ralls Corporation）收購(gòu)位于俄勒岡州美國(guó)海軍設(shè)施附近的四座風(fēng)電場(chǎng)，命令羅爾斯公司撤銷(xiāo)其對(duì)該風(fēng)電場(chǎng)的投資，理由是CFIUS會(huì)認(rèn)為該交易會(huì)威脅到美國(guó)國(guó)家安全。據(jù)報(bào)道，羅爾斯公司由三一集團(tuán)（中國(guó)國(guó)企背景）高管控股。風(fēng)力渦輪機(jī)位于一處海軍設(shè)施附近。該公司直到交易完成兩個(gè)月以后，已經(jīng)開(kāi)工建設(shè)之時(shí)才啟動(dòng)CFIUS申報(bào)通知美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)，即在CFIUS主動(dòng)啟動(dòng)審查程序要求其申報(bào)才走的申報(bào)程序。結(jié)果，羅爾斯公司被美國(guó)總統(tǒng)命令在90 天內(nèi)放棄其對(duì)項(xiàng)目公司持有的任何權(quán)益并且在14天內(nèi)拆除項(xiàng)目現(xiàn)場(chǎng)已建的所有設(shè)施，其中酸楚不難想象。

通常，CFIUS審查程序由四個(gè)階段組成：

備案前階段。交易各方會(huì)準(zhǔn)備申報(bào)并同CFIUS進(jìn)行前期溝通，CFIUS可以在這個(gè)階段了解交易的基本情況。 

初審階段。該階段是為期30天，交易各方正式申報(bào)，CFIUS受理后在成員部門(mén)內(nèi)部協(xié)商綜合考慮各種因素，審核交易是否會(huì)影響美國(guó)國(guó)家安全。CFIUS可能會(huì)要求交易各方簽署緩解協(xié)議（mitigation agreement）或者為交易設(shè)定條件以解決潛在國(guó)家安全問(wèn)題。

深入審查。如果初步審查沒(méi)有被放行，就進(jìn)入為期45天的深入審查階段。在初核階段和深入審查階段，交易各方一般會(huì)同CFIUS工作人員會(huì)面進(jìn)行溝通，如果CFIUS決定不做深入審查或者在深入審查后確定國(guó)家安全問(wèn)題已經(jīng)都得到解決，則交易進(jìn)入“安全港”（safe harbor）可以據(jù)此推動(dòng)交割。

總統(tǒng)決定。CFIUS最終可以報(bào)告美國(guó)總統(tǒng)針對(duì)交易做出最終否決或批準(zhǔn)的決定，總統(tǒng)的決定必須在深入審查階段結(jié)束后15天內(nèi)做出。

CFIUS將成為赴美國(guó)收購(gòu)的最大潛藏威脅

盡管總統(tǒng)具有最終決定權(quán)，交易當(dāng)事方在沒(méi)有通過(guò)深入審查甚至進(jìn)入深入審查階段就會(huì)主動(dòng)撤回申報(bào)停止交易，而很少會(huì)像萊迪思半導(dǎo)體公司交易那樣走到總統(tǒng)決定階段，引發(fā)公眾廣泛關(guān)注。

譬如，華信集團(tuán)收購(gòu)美國(guó)紐約精品投行Cowen不足20%股份的交易中，雙方在2017年3月29日簽署股份購(gòu)買(mǎi)協(xié)議等交易文件，華信集團(tuán)以1億美元認(rèn)購(gòu)該投行19.9%股份并提供1.75億的債務(wù)融資。當(dāng)年11月24日，因?yàn)椤癈FIUS審查截止期限即將屆滿(mǎn)而交易尚未獲得批準(zhǔn)，加上考慮到CFIUS審批的不確定性”，雙方主動(dòng)撤回了交易申請(qǐng)。

此外，即便專(zhuān)門(mén)設(shè)計(jì)過(guò)的收購(gòu)方案也可能無(wú)法繞過(guò)CFIUS的困擾，例如2016年11月8日，海航集團(tuán)旗下的北京喜樂(lè)航科技股份有限公司與美國(guó)全球鷹娛樂(lè)有限公司(Global Eagle Entertainment Inc.簡(jiǎn)稱(chēng)GEE)的投資交易，喜樂(lè)航斥資約4.16億美元收購(gòu)這家天地互聯(lián)解決方案和客艙娛樂(lè)內(nèi)容分發(fā)和供應(yīng)商GEE34.9%的股權(quán)，若交易完成將成為后者的單一最大股東。交易文件中約定，交易將分兩階段完成，喜樂(lè)航將于第一階段認(rèn)購(gòu)新股比例為9.9%，隨后通過(guò)認(rèn)購(gòu)新股和受讓老股增持至34.9%，雙方還將成立中國(guó)合資企業(yè)，提供天地互聯(lián)和客艙娛樂(lè)服務(wù)。

2017年11月8日，就在美國(guó)總統(tǒng)特朗普訪(fǎng)華期間，美國(guó)國(guó)會(huì)參眾兩院的議員，分別提交了一項(xiàng)名為《外國(guó)投資風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估現(xiàn)代化法案（2017）》（FIRRMA）的法案，尋求拓寬CFIUS審查范圍（如之前不太干預(yù)的合資交易），可能會(huì)使中國(guó)投資受到更加嚴(yán)格的審查。

FIRRMA法案希望把審查從只關(guān)注并購(gòu)擴(kuò)大到合資企業(yè)。美國(guó)有議員聲稱(chēng)，一些中國(guó)公司通過(guò)與美國(guó)公司成立合資企業(yè)或獲得相關(guān)技術(shù)的授權(quán)許可，從而達(dá)到避開(kāi)CFIUS審查的目的。相關(guān)立法將堵上這個(gè)漏洞，它要求外資所有權(quán)超過(guò)一定門(mén)檻的合資企業(yè)自動(dòng)接受檢查，并對(duì)某些可能會(huì)讓中國(guó)超過(guò)美國(guó)的新興技術(shù)加強(qiáng)審查。

可以預(yù)見(jiàn)，赴美收購(gòu)或者與美國(guó)公司伙伴進(jìn)行合資合作勢(shì)必將面臨更多潛在的威脅，CFIUS審查就像躲在暗處的一條大蛇，如果沒(méi)有提防，它可能突然竄出來(lái)給你致命一擊，更有可能的是被盯上后，本來(lái)一項(xiàng)很有前景的合作被它纏身窒息而死。

（來(lái)源：鈦媒體    作者：極客合同）